二0二0年十一月二十日下午,上海仲裁周圆满闭幕,在闭幕式上,有来自各界的专家、学者、领导及律师同仁参加了会议,会议中对于商事争议的解决、多元化解决纷争机制的建设、中国企业的现状、国内外仲裁机构解决方式等等多个方面进行了通透的讨论与研习,作为一名上海市律协的律师,我想浅谈几点个人的观点与想法。
第一、商事争议解决事实上是一个法律服务的市场,这个法律服务市场是否健全,发展水平如何需要从社会整体经济与发展水平的国际化交流程度予以体现,其中律师服务、法官素质,当事人知识结构,解决争议的体系尤为重要。只有完成建设三大任务即高水平对外,开放现代化建设,引领建设新目标得以实现,才能种下梧桐树,引来金凤凰。
尽管商事争议解决行业则呈现增长性与复杂化等特点。无论是多元争议解决本身,还是建设工程、房地产、能源、国际贸易、投资、金融、知识产权、影视娱乐、民用航空、体育等专业领域,在法治建设和纠纷处理等方面都不乏热点和亮点。但是,由于国际商业社会在几百年间已经自成一套游戏规则,而我们的商事争议解决方式、方法以及处理问题的理念法则与这种规则差别太大,如果我们不够了解,就容易因违反这套规则而被惩罚,甚至付出昂贵的代价,如违约带来的巨额赔偿或规管导致的巨额罚款。所以,律师以及任何参与商事争议解决的人士均应当了解争议解决的规则。
第二、我们知道构成国际商业规则的几个主要领域:1)合同法(contract law) :国际商业合同通常适用英国法/普通法;决定合同何时成立,合同的解释,双方的合同权利义务,合同的履行与违反,救济如损失赔偿等;全面、合理、合乎逻辑、配合实际与有可行性、肯定性以及可预测性的游戏规则,培养出一套适合商贸活动的有组织的常识与思维。这也是西方人士、公司、法官与仲裁员的思维。2)证据法(law of evidence) :找出争议事实的真相。国际诉讼、仲裁与西方政府层面进行的监管都是以证据为基础。3)仲裁法(arbitration law) :仲裁是国际商业社会被普遍接受的文明解决争议的方式。仲裁(与诉讼)走的程序都是证据程序,为开庭”最终决战"准备。
中国企业在“走出去”的过程中往往不了解国际商业法律,会受到西方英美法的影响较大。国际商业法律是国际商业社会正常运转的基石,但与中国商法和商业理念差别非常大。合同法、证据法与诉讼争议解决作为国际商业法律最核心和最基础的内容,其重要性不言而喻。
由此可知,商事仲裁不是一个独立的争议解决行为,他是多元化解决纷争机制中的重要组成部分。在商事仲裁领域,行政监管部门及司法监督机构需要采取诸多有力措施,促进我国仲裁行业发展。但是作为争议解决的一个重要组成部分,应当提供功能丰富,具有市场概念,第三方公信力的解决问题机制,不要去往司法强制管辖和司法强制审查方面发展,否则会国际化程度越来越低。
第三、如果在上海建设亚太仲裁中心,其中上海经验与上海智慧以及对标国际是关键。
仲裁改革旨在寻求一条破除壁垒,推动仲裁事业长足发展的全新之路。为此,各地纷纷根据自身实际,制定改革发展的时间表和路线图。上海立足打造亚太仲裁中心,制定实施了全国首份省级仲裁改革的实施意见,对进一步完善仲裁管理机制,提升行业整体实力和竞争力,提高仲裁公信力,具有一定的示范引领作用。上海要保持排头兵和先行者的区域优势,就必须放眼国际狠抓落实,不断提升自身能力水平,积极服务国家战略和上海中心工作,为推动上海仲裁改革、建设全业务全时空的仲裁服务网络、打造面向全球的亚太仲裁中心出台最优方案,也为司法行政改革任务的落地见效及助推法治成为上海核心竞争力贡献力量。
此前,上海市委办公厅、市政府办公厅印发了《关于完善仲裁管理机制,提高仲裁公信力,加快打造面向全球的亚太仲裁中心的实施意见》(以下简称《实施意见》),这意味着作为我国商事仲裁发源地之一的上海,吹响了进一步推进仲裁改革发展,以专业化、国际化和高效化的全新姿态全面融入国际市场的“前进号”。
从现有的司法环境、人才集聚、机构布局、城市战略和服务需求来看,上海打造面向全球的亚太仲裁中心的天然优势是:1)市委市政府和司法部的坚强领导健全完善仲裁与诉讼、调解的衔接机制;2)通过对标国际最高标准、最好水平,不断完善仲裁管理机制,提升行业整体实力和竞争力,提高仲裁公信力,法律服务水平,扩大上海仲裁国际影响力,3)加强信心为全国仲裁事业改革发展担当开路先锋,努力在示范引领和突破攻坚方面形成‘上海经验’,4)上海律师、仲裁员在商事争议解决中发挥着重要的作用。5)构建多元化纠纷解决机制外,积极探索的“智慧仲裁”建设, 陆续开通网上立案平台、远程视频开庭和远程视频调解系统等等,也给“一裁终局”案结事了打造了便利化、集约化、高效化的信息平台。
第四、商事法律服务本身就是服务于市场,市场发展越深入,其相关的领域也将获得更为丰富的外延,市场需要什么,或者说市场经济需要什么,实际上就是仲裁行业未来发展的方向。当仲裁在专业化的服务上回应了市场的需求,那么市场的参与者也会更多地选择仲裁。
心不唤物物不至,窮身前行行必果。作为一个对于职业怀有欣喜与敬畏心的人,在商事争议的解决中,如果以利他之思想认真从善举事,就会对法律行业以及其所涉及的领域能够更为深刻的理解和实践,有一个比较客观的、理性的认知来看待自己、看待所有问题,也才能发现其实专心去做事情,本身就是一种极大的乐趣。